Ubologen [*] kunnen deze maand hun hart ophalen aan consultaties, niet alleen aan de Nederlandse consultatie die net is gestart (tot 9 januari).
Er is ook een consultatie door de Europese Commissie, de nieuwe antiwitwaswetgever van de EU, die loopt tot 24 december a.s., met als titel (vertaling): ‘witwasbestrijding – modellen voor het indienen van informatie over uiteindelijk begunstigden bij centrale registers‘. Er wordt een ontwerpuitvoeringsregeling met bijlage geconsulteerd.

Over de uiteindelijk begunstigde (ubo) wordt blijkens artikel 1 van het ontwerp een hele serie gegevens geregistreerd, niet alleen de voor de hand liggende zoals voornamen, achternaam, geboorteplaats en -datum, woonadres, woonland, nationaliteiten (wat heeft dat met criminaliteit te maken?), soort identiteitsbewijs en nummer identiteitsbewijs.

De ‘begunstiging’ door eigendom of zeggenschap
Er worden ook gegevens over het ‘begunstigd’ zijn geregistreerd met alle wonderbaarlijke indelingen en aanduidingen die de Europese wetgever heeft bedacht, zie paragraaf 3:

3. Data on the nature and extent of the beneficial interest and on beneficial owners shall be submitted in the following formats:

(a) type of ownership interest in the legal entity: an array, allowing multiple choices, with at least the following options:

(i) direct ownership;
(ii) indirect ownership;

(b) for legal arrangements, natural persons, referred to in Article 58 of Regulation (EU) 2024/1624, that were identified as beneficial owners: an array, allowing multiple choices, with at least the following options:

(i) settlor;
(ii) trustee;
(iii) beneficiary;
(iv) object of a power;
(v) default taker;
(vi) protector;
(vii) any other natural person exercising ultimate control over the legal arrangement by means of direct or indirect ownership or by other means, including through a chain of control or ownership;

(c) for legal entities, natural persons, referred to in Article 57 of Regulation (EU) 2024/1624 that were identified as beneficial owners: an array, allowing multiple choices, with at least the following options:

(i) founder;
(ii) member of the management body in its management function;
(iii) member of the management body in its supervisory function;
(iv) beneficiary;
(v) any other natural person directly or indirectly controlling the legal entity;

(d) percentage of ownership interest in a legal entity: a number allowing two decimal points;

(e) nature of control over the legal entity: an array, allowing multiple choices, with at least the following options:

(i) control through ownership;
(ii) control through voting rights;
(iii) control through right of appointments;
(iv) control through veto rights;
(v) control through distribution of profits;
(vi) control through formal or informal agreements;
(vii) control through relationships between family members;
(viii) control through acting in concert with others;
(ix) control through nominee arrangements;

(f) date as of which the beneficial interest is held: a date containing year, month and day, as specified in Annex II.

Onderdeel (b) gaat over uiteindelijk begunstigden van express trusts en soortgelijke juridische constructies. Onderdeel (c) heeft als onderwerp: uiteindelijk begunstigden voor juridische entiteiten die vergelijkbaar zijn met express trust.
Bij de overige entiteiten moet worden gekeken naar (a) (eigendom) en (e) (zeggenschap). Voor collective investment undertakings gelden andere regels.

De pseudo-ubo volgens AMLR/AMLD6
In paragraaf 6 wordt ingegaan op de situatie dat er geen ‘gewone’ ubo is, iets wat de Europese wetgever onbegrijpelijk vindt. Daarom moet er uitgebreid bewijs (‘justification’) worden geleverd van het ontbreken van de gewone ubo.
De tekst inzake de pseudo-ubo luidt als volgt:

6. Where it is not possible to identify a beneficial owner, the justification on the reasons for the absence of a beneficial owner shall be submitted in the format of an array with at least the following options:

(a) a beneficial owner does not exist:

(i) the ownership is dispersed such that no one has a sufficient ownership interest, nor does anyone have control through other means;
(ii) the legal entity has no legal owners by definition, and no one has a controlling interest, nor control by other means;
(iii) the beneficial owner is deceased;
(iv) the beneficial owners is unborn descendant;

(b) a beneficial owner could not be determined after exhausting all means of identification provided for under Articles 51 to 57 of Regulation (EU) 2024/1624.

Vervolgens wordt vermeld dat het ‘senior management‘ (dit begrip is een vergissing van de Commissie [**]) in het ubo-register wordt opgenomen met dezelfde gegevens als de echte ubo. Waarom dat nodig is, is nergens in de parlementaire geschiedenis van het ubo-fenomeen te vinden. Het lijkt me een schending van de grondrechten van het senior management.

Geen toelichting
Zoals gebruikelijk bij veel Europese regelgeving ontbreekt de toelichting bij veel gehanteerde begrippen.
Ubologen kunnen gaan knauwen op ‘zeggenschap door relaties tussen familieleden‘. Niemand weet wanneer dat het geval is, dus misschien is het veilig om alle familieleden van een aandeelhouder, certificaathouder of topfunctionaris (als een gewone ubo ontbreekt) als ubo te registreren.

Registratie entiteiten en juridische constructies

In artikelen 2 en 3 is vermeld wat over juridische entiteiten en juridische constructies (dat zijn trusts en alles wat er op lijkt) moet worden geregistreerd. Artikel 4 gaat over ‘nominees’ (in het Nederlands vertaald met het vreemde begrip ‘gevolmachtigden’).

Bij juridische entiteiten moeten de vertegenwoordigers worden geregistreerd, evenals een beschrijving van het eigenaarschap en de zeggenschapsstructuur. Aangezien vertegenwoordigers en structuur regelmatig kunnen veranderen, zal dit extra werk gaan betekenen voor de entiteiten, tenzij de gegevens door een ander register kunnen worden aangeleverd.

Juridische constructies moeten veel meer registreren dan entiteiten, onder meer over het beheerde vermogen.

Waar zijn de personenvennootschappen?
Het valt op dat personenvennootschappen ontbreken in het consultatiedocument (en ook in de antiwitwasverordening, ‘AMLR’). Het begrip ‘juridische entiteit’ is in AMLR niet gedefinieerd, maar vermoed kan worden dat personenvennootschappen er niet onder vallen, want in artikel 11 lid 11 onder a AMLR wordt gesproken over “oprichten van vennootschappen of andere rechtspersonen“. Raadselachtig.

Tot slot

De nieuwe regels zullen veel werk voor ubologen gaan opleveren. Of de wereld er beter van wordt is de vraag.

Noten:

[*] ‘Uboloog’ is mijn aanduiding voor mensen die zich bezig houden met ubo-kunde (‘beneficialownerology‘), de kennis over ‘uiteindelijk belanghebbenden’ (ubo’s) en het ubo-register. Lees ook dit artikel.

[**] Het is een vergissing, zie artikel 2 lid 40 AMLR: “‘senior management’ means the members of the management body in its management function, as well as officers and employees with sufficient knowledge of the obliged entity’s money laundering and terrorist financing risk exposure and sufficient seniority to take decisions affecting its risk exposure;“. Dit betreft witwasbestrijdingsplichtigen, niet de in het ubo-register opgenomen entiteiten.
Artikel 63 AMLR spreekt over “senior managing officials“, met als toelichting: “For the purpose of this paragraph, ‘senior managing officials’ means the natural persons who are the executive members of the management body, as well as the natural persons who exercise executive functions within a legal entity and are responsible, and accountable to the management body, for the day-to-day management of the entity.“, oftewel topfunctionarissen als bedoeld in de Nederlandse Wet Normering Topinkomens (WNT).

Meer informatie:

• De aankondiging “Anti-money laundering – formats for the submission of beneficial ownership information to central registers“.
• Concept uitvoeringsregeling > te downloaden via de aankondingspagina.
• Concept bijlage bij de uitvoeringsregeling > te downloaden via de aankondingspagina.